摘要
民法典的编纂是我国立法进程的里程碑，不仅制度上要追求完美，在立法语言的表述上也应展示中华语言文化的最高水平。情态动词是立法语言必不可少的要素，无论对于立法工作者表达法律，还是对于司法工作者适用法律都至关重要。然而各界对于立法语言中情态动词的关注度远远不够，民法典中关于情态动词的理解和使用仍然存在诸多问题：情态动词与条文规范性质的关系存在错误认知；情态动词在使用体系上存在一词多义、一义多词的现象；具体词语使用不当以至影响甚至误导对法律的理解和适用；对于不同情态动词所体现的立法理念缺乏深入思考等。以“应当”、“可以”、“不得”和“不能”四个词语为主线，对民法典分编中的情态动词进行分析和研究，以规范立法语言的使用。 民法典分编中的“应当”。“应当”一词法律涵义较为多样，有表示义务设定、责任承担、倡导性的建议、对民事主体主观心态的推定、表示法律行为成立的要件等用法。“应当”常被认为是强制性规范的标志，其实不然，在民法典分编中“应当”还同时引导任意性规范、倡导性规范、授权一方当事人的规范及授权特定第三人的规范。在使用上，“应当”和“必须”法律涵义相同，应以“应当”取代“必须”；为体现民法典意思自治的精神，应以“有权”等表述取代用“应当”设定责任；在引导任意性规范和倡导性规范时应谨慎使用“应当”，避免造成对条文性质的错误定性。 民法典分编中的“可以”。“可以”在民法典分编中表示对权利的赋予和允许、能够。“可以”不仅引导任意性规范，同时引导授权一方当事人的规范和授权特定第三人的规范。民法典分编在用“可以”表示自由裁量权时应谨慎，与司法实践接轨；“可以”与“有权”和“能够”等词存在涵义的交叉和重复，应统一用“可以”表示基于法律规定的允许、用“能够”表示基于客观条件的允许、用“有权”表示对权利的赋予。 民法典分编中的“不得”。“不得”在民法典分编中表示禁止、不允许和不能够、没办法。“不得”多引导禁止性规范，但同时引导任意性规范。“不得”在民法典分编中与“禁止”效力相同，应取消“禁止”的使用；“不得”与“应当”分别传达“合法规则”和“法无禁止即自由”，应进一步探讨何种理念更利于彰显私法自治精神；在用“不得”设定行为模式时，应补充行为后果。 民法典分编中的“不能”。“不能”在民法典分编中与“不得”相同，表示禁止、不允许和不能够、没办法。同时“不能”与“无法”和“难以”存在使用上的交叉和重复。根据语言学基本规则和立法语言上的使用习惯，应统一用“不得”表示禁止、不允许，用“不能”表示客观上的不能够、没办法，取消“无法”和“难以”的使用，简化、统一民法典中情态动词的体系。
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