摘要
在当前共享经济蓬勃发展的态势下，外卖行业兴起成为必然。互联网思维的实质是连接思维，而外卖行业依靠互联网连接了商家与消费者。作为O2O模式的大热行业，外卖作为新兴事物伴随着巨大经济利益的同时，挑战也随之而来。食品安全问题、外卖配送中发生交通事故已屡见不鲜。以裁判文书网的检索数据为依据，外卖配送员导致交通事故的司法判决已有上千例。 本文通过对司法实践中的判例进行归纳总结，整理出外卖配送模式的三大种类，自营配送模式、代理商配送模式和众包配送模式。通过对司法实践中的争议进行总结归纳，发现导致侵权责任承担难以确定的原因主要是侵权责任承担主体难以确定。究其根本，是因为配送员、外卖平台、第三方企业形成何种法律关系难以认定。即便签订了电子协议，但协议性质不明晰，互联网平台用工的特殊性又导致了“从属性”减弱，而劳动法中的劳动关系认定要素亦不能适应新业态下的劳动关系认定，依据现行“非此即彼”的劳动关系认定标准，无法全面保障配送人员的切身利益。为保障受害者与配送员的切身利益，侵权责任承担主体的认定中，除保险公司担责外，平台、第三方企业也应承担雇主责任。在劳动关系与侵权责任完善方面，通过吸收国外立法和实践经验，如英美法系的控制性标准、大陆法系的雇主责任制等，结合国内学者的相关观点，提出解决侵权责任承担纠纷的建议，可从优化劳动关系判断标准、创设中间型劳动关系、完善雇佣方行使追偿权的比例、完善保险制度等方面着手。
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