组织参与国(境)外赌博罪的适用困境及其激活路径

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中文摘要：组织参与国(境)外赌博罪在司法实践中沦为僵尸条款,亟待明确其立法性质,探求激活适用之路径.本罪保护的法益为社会管理秩序和国家经济安全,同时涵盖网络主权、人身安全等附随法益,其性质为特定帮助行为正犯化,而非组织犯或量刑规则.司法实践中本罪呈现出"热"立法与"冷"适用、被传统赌博犯罪替代和罪刑倒挂的困境,其成因在于罪量标准的缺失、区分规则的模糊和法益衡量的恣意.应合理设定罪量标准,保持与传统赌博犯罪的体系相协调,结合法益保护目的明确"其他严重情节";本罪与开设赌场罪的区分应以行为的控制力和作用力为区分标准,组织行为同时成立两罪,依据想象竞合择一重处断,而单纯的聚集、招揽行为仅成立开设赌场罪共犯;应警惕本罪可能面临的扩张化、重刑化风险,将中立帮助行为排除出犯罪圈,严格限定"组织"的成立范围.

作者：

张印

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作者单位：

北京师范大学法学院

关键词：

组织参与国(境)外赌博罪帮助行为正犯化激活路径罪量标准竞合适用

基金：

最高人民法院2022年度司法研究重大课题

项目编号：

ZGFYZDKT202208-01

出版年：

2024

西部法学评论

甘肃政法学院

西部法学评论

CHSSCD

影响因子：0.463

ISSN：1674-3687

年,卷(期)：2024.(1)

参考文献量57