期刊,法学家 2024年卷1期_国家学术搜索

期刊信息/Journal information

法学家

主　　编：史际春

出版周期：双月刊

国际刊号：1005-0221

电子邮箱：faxuejia@vip.163.com

电　　话：010-82509250

邮政编码：100872

地　　址：北京市海淀区中关村大街59号

法学家/Journal Jurists ReviewCSSCICHSSCD北大核心CSTPCD

正式出版

收录年代

思维方式传统与当代中国法治模式的路径选择

李拥军

1-14页

查看更多>>摘要：文化自信来自于文化的主体性.思维方式是一个民族的文化的重要组成部分,具有极强的稳定性.思维方式传统决定或影响着一个国家法治模式的选择和法治道路的走向.中国传统思维方式的核心特征在于"合",而西方传统思维方式的核心特征则在于"分".西方的思维方式传统成就了其严密封闭的法律体系和司法适用;中国的思维方式传统孕育了其开放性、实用性的法律结构和司法适用.当今世界,中西方思维方式开始走到一起,西方法学对形式化的法律体系和司法模式进行了反思.当下中国在从传统迈向现代的过程中,确实需要思维方式转换,但这种转换绝不是中西方本源性思维方式的简单置换,而是要实现思维方式融合后的升华.在综合性思维方式下,中国的法治模式应该具有自己的面相.

关键词：

思维方式法治模式主客二元关联性思维文化自信

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民法教义学视角下功能主义释意的范式

许中缘

15-26页

查看更多>>摘要：民法典法律规范并不是实定法秩序的全部.法律规范实施的法律效果、价值判断与非正式法律规范组成了应然法秩序的组成内容.法学方法论需要实现实定法秩序向应然法秩序的统一.功能主义释意模式是实定法秩序趋同应然法秩序的桥梁,是克服法教义学与社科法学局限的解释范式.功能主义释意把无所把握的目的解释融入到法律之中,使得目的解释客观化并具有可接受性.功能主义释意将非正式法律规范的政策与情理融入法律,实现法律规范的合社会性.功能主义释意作为法学方法论的一场革命,能够推动中国民法教义学的建立,进而推动中国民法学自主性知识体系的建立.

关键词：

功能主义释意民法方法论民法教义学中国民法学自主性知识体系

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论我国刑法中的被害人自我答责

朱晓艳

27-40页

查看更多>>摘要：我国自古就有被害人自我答责观念,或规定于刑律,或作为"司法先例",其思想渊源在于古代家长制政治文化传统对个人提出的"各爱其身"要求,因此并非舶来品.当前,被害人自我答责的法理基础在于个人自我决定,这在规范评价上将行为人与被害人由侵害关系转变为合作关系.被害人自我决定地冒险,由此带来的损害从刑法任务、基本原则、法益侵害层面来看都不属于犯罪范畴.被害人自我答责在我国刑法中的适用,体现在"准教唆""准帮助"行为、不作为行为、结果加重犯等问题领域,对行为人的构成要件行为展开逆向的排除检验.

关键词：

被害人自我答责自甘风险刑法家长主义不作为结果加重犯

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《民法典》合同编通则司法解释的亮点与创新

王利明朱虎

41-56页

查看更多>>摘要：《民法典》合同编通则司法解释运用法律解释与漏洞填补的科学方法,对《民法典》合同编通则部分以及与之存在体系关联的合同规则进行细化,填补了《民法典》中的法律漏洞,进一步发展和完善了《民法典》合同编的相关规则.该解释注重合同编与《民法典》其他各编的衔接,以及实体法与程序法的衔接.在该司法解释的制定中,注重对本土经验的提炼与升华,并且注重借鉴比较法经验、注重实证分析、符合法理和民情,因而呈现了许多亮点,彰显了本土性、实践性和时代性.该解释极大地促进了合同法的完善,为促进经济社会持续健康高质量发展提供法律保障和助力.

关键词：

合同编通则司法解释漏洞填补体系衔接自主创新

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《民法典》合同编法律适用中的思维方法——以合同编通则解释为中心

刘贵祥吴光荣

57-73页

查看更多>>摘要：《合同编解释》以习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,坚持人民至上、问题导向、系统观念、守正创新,全面运用历史思维、体系思维、辩证思维和程序思维,探求《民法典》立法原意,就长期困扰司法实践的疑难问题提出了具有可操作性的解决方案,为人民法院全面落实《民法典》相关规定提供了具体指引.

关键词：

民法典合同法司法解释思维方法

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生成与更替:中国宪法原意的时间定位

邹奕

74-87页

查看更多>>摘要：宪法原意即宪法规定被制定、修改时的含义.目前,中国宪法原意的生成和更替在理论上缺乏比较系统、相对清晰的时间定位,此种现状不利于宪法原意解释方法的自立和自足.宪法原意具有规范与历史的双重维度,它以宪法规定为基础,生成于制宪、修宪之时并且更替于修宪之际.在中国语境下,它的生成时间与制宪、修宪的过程基本重合,始自执政党的特定中央组织公布最初的制宪、修宪决定,终于全国人大通过宪法(修正案)草案.宪法原意解释应当区分制宪史、修宪史与其前后的历史,后者对宪法原意有所牵涉但本身并不承载宪法原意.宪法原意的全面更替和局部更替分别由全面修宪和局部修宪予以实现.在宪法原意的全面更替之中,制宪时以及既往修宪时的宪法原意有可能在一定程度上得到回溯.就宪法原意的局部更替而言,宪法修正案是限定其范围的标准.

关键词：

宪法原意原旨主义1954年宪法1982年宪法

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论刑法中的"人格评价"及刑事归责的展开

张杰

88-101页

查看更多>>摘要：刑法学的发展应当进一步重视行为人的人格评价,以人格评价为实践中特殊案件的从宽处罚提供理论支撑,实现案件办理法理情的统一.刑事归责是综合考虑行为人人格,以确定行为人刑事责任的过程.中国刑法学可以借鉴大陆法系刑法学理论,拓展刑事归责范畴,充实刑事归责要素,建构三重刑事归责构造体系.刑事归责要素包括刑事责任能力、违法性认识、期待可能性、人身危险性.刑事归责论的建构,可以改变中国刑法学体系"平面化"的不足,促进中国刑法学体系中行为与行为人评价的分立.以刑事归责拓深完善刑事责任论后,可以形成定罪—归责—量刑的动态过程,建构犯罪论—刑事责任论—刑罚论的理论板块,完善罪—责—刑的中国刑法学体系.

关键词：

人格评价刑事归责刑事责任罪—责—刑体系中国刑法学

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协助决定行为的私法构造

孙犀铭

102-115页

查看更多>>摘要：我国《民法典》开大陆法系先河,以第35条第3款肯认协助决定行为的意定效力.然就如何将此一英美法行为概念融入本土制度语境,学理关注甚少,实务经验亦颇为模糊,规范间的体系褶皱有待打理.自我决定本质上来自于主体间性的承认关系,被协助人得以在他者协助中进入承认结构并实现自我决定.私法体系中,协助决定行为系作为交往行为之意思表示,其具有理解能力他在性、协助意思相参性、协助关系互惠性特征.理解能力瑕疵可被协助意思治愈,后者在协助—承认关系中为被协助人内化为自己意思.协助决定行为的构成要件包括:自主使用由语言规则建立符号现象之言说能力;参与社会互动之交往意思;参与法律交往之参与意思;表示行为.协助意思仅作用于参与意思的生成,欠缺任一构成要件行为均不成立.通过区分言说能力与理解能力的规范功能,可以为协助决定行为与各关联制度生成体系衔接的解释方案.

关键词：

协助决定行为主体间性承认意思表示交往行为

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论数字平台的合规监管

喻文光

116-130页

查看更多>>摘要：作为回应平台监管挑战的制度方案,合规监管在政策立法和执法实践中都愈发重要.合规监管是由自我监管(企业的合规管理)和后设监管(监管机构对企业自我监管的监管)构成的二阶治理模式.合规监管契合了数字平台的独特性及其对监管提出的敏捷性、预防性、统合性和合作回应性等新要求,可以作为常态化监管的有效制度安排.在方法论上,借助回应性监管理论,合规监管在数字平台监管领域的运用可以采取监管工具金字塔与监管策略金字塔、第三方外部监督机制、对数字守门员的重点监管等制度方案,以实现规范与发展并重的治理目标.

关键词：

企业合规合规监管数字平台监管回应性监管金字塔

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企业刑事合规的中国探索:一个涉案主体视角的反思

陈苏豪

131-143页

查看更多>>摘要：涉案企业合规改革试点没有为企业合规建设提供明确指引.这一现象亟待反思.根据检察机关要求进行合规整改是涉案企业与个人获得轻缓司法处理的前提.涉案主体辩护的独立性缺乏保障,为查明犯罪事实提供的协助较为有限.以刑事合规督促企业合规经营、提升司法效率的改革预期未能达成,而刑事司法的公正价值却遭遇挑战.这是因为,以事后合规整改为中心的刑事合规被视为一种从宽正当化机制,侧重于单位犯罪实际法益侵害的追诉程序难以生成事前合规义务体系,单向的行刑衔接压缩了涉案主体提供协助的空间.深化涉案企业合规改革试点需要优化涉案主体的程序参与机制,以及合规从宽的程序制约、合规抗辩的认定标准以及行政合规的刑事责任三项制度支撑.

关键词：

刑事合规合规不起诉合规抗辩合规激励行刑衔接

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